В Государственную Думу Федерального Собрания
Российской Федерации
103265, Россия, г. Москва,
Охотный ряд, дом 1
От Межрегионального Северо-Западного Профсоюза
работников негосударственных организаций
безопасности
«ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК»
ПИСЬМО
В связи с принятием
Федерального закона от 22 декабря 2008 года № 272-ФЗ «О внесении изменений в
отдельные законодательные акты в Российской Федерации в связи с
совершенствованием государственного контроля в сфере частной охранной и
детективной деятельности» Межрегиональный Северо-Западный Профсоюз работников
негосударственных организаций безопасности «ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК», в лице
Председателя Совета Курганского Юрия Николаевича, просит Вас дать подробные
разъяснения статьи 151 вступившей в законную силу
01.01.2010г. Закона РФ от 11 марта 1992 года № 2487-I «О частной детективной и
охранной деятельности в Российской Федерации», касающиеся следующих вопросов.
Данное
разъяснение нам необходимо для правильного понимания правовой нормы и положения
закона, а также единообразного применения на практике.
1. Наиболее сложным для понимания, а
тем более для применения на практике является нормативное предписание,
содержащееся в ст. 151 Закона «О частной детективной и охранной
деятельности в Российской Федерации», в соответствии с которым для учредителя
(участника) частной охранной организации охранная
деятельность должна быть основным видом деятельности.
В соответствии с главой 4 Гражданского кодекса РФ,
ст.ст. 7, 11 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»:
Участником (участниками) общества является лицо,
имеющее долю в уставном капитале организации;
Учредителем (учредителями)
является лицо (группа лиц) по инициативе которого (которых) создается
предприятие или организация. Учредителями могут быть граждане и юридические
лица.
Таким
образом, следует различать понятие «участник общества» и «учредитель общества».
Зачастую учредителями называют всех участников общества с ограниченной
ответственностью.
Однако в Законе «Об обществах с ограниченной
ответственностью» это понятие используется только в тех случаях, которые
относятся к созданию общества. То есть учредитель – это физическое или
юридическое лицо, участвовавшее в принятие решения о создании общества.
Участником же общества может быть не только его учредитель, но и лицо, не
принимавшее участия в создании данного общества, например, купившее долю в
уставном капитале или получившее ее в дар. Поэтому учредитель всегда является
участником учрежденного общества, однако не любой участник общества является
его учредителем.
Поскольку
в части 4 статьи 151 Закона «О частной детективной и охранной
деятельности в РФ» содержится одинаковое требование
как к учредителю, так и к участнику, в дальнейшем по тексту будем употреблять понятие «учредитель».
В
соответствии с пунктом 2 части 5 статьи 151 Закона «О частной
детективной и охранной деятельности в РФ» для учредителя частная охранная
деятельность должна быть основным видом деятельности. Из данной нормы следует,
что охранная деятельность для учредителя должна быть не просто видом
деятельности, а основным видом деятельности.
Таким
образом, для того, чтобы приобрести статус учредителя, физическое или
юридическое лицо обязаны осуществлять охранную деятельность, которая для них
должна быть основным видом деятельности. Если же они кроме охранной решили
заниматься еще и другими видами деятельности, то эти виды деятельности для них
должны быть не основными.
Отметим,
что применительно к видам деятельности термин «основной» в действующем
законодательстве (ГК РФ, ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и
т.п.) вообще не применяется. Если
же, мы обратимся к толковому словарю
С.И. Ожегова, за определением понятия
«основной», то данное понятие определяется как: «Наиболее важный, главный, самый
существенный». Законодательство же не делит виды деятельности на основные, главные, второстепенные, побочные и т.п. Все
они равнозначные виды, хотя каждый из них имеет свои особенности, свой режим
правового регулирования, соответствующие привилегии и ограничения, кроме того,
термин «основной» применительно к рассматриваемому нормативному предписанию не
несет какой-либо правовой нагрузки.
Исходя из части 4 статьи
15.1 Закона «О частной детективной и охранной деятельности в РФ»,
требование о том, что для учредителя частной охранной организации данный вид
деятельности (частная охранная) должен быть основным относится как к
физическому, так и юридическому лицу.
Для того
чтобы стать учредителем, физическое лицо (гражданин) должно отвечать главному требованию
– осуществлять частную охранную деятельность как вид деятельности. Однако в
соответствии со ст. 113 Закона «О частной детективной и охранной
деятельности в РФ» частную охранную деятельность вправе осуществлять только
юридические лица специально учрежденные для этих
целей. Исходя из этого, для гражданина
охранная деятельность не может быть ни основным, ни второстепенным видом
деятельности. Поэтому, если руководствоваться требованием статьи 151
указанного выше Закона о том, что для учредителя частная охранная деятельность
должна быть основным видом деятельности, то физическое лицо вообще не может быть учредителем частной охранной
организации?
Таким образом, просим Вас разъяснить, каковы понятия «основной»
и «не основной» вид деятельности для частной охранной организации в данном
контексте Закона «О частной детективной и охранной деятельности в РФ и кто
может быть учредителем частной охранной организации с учетом рассматриваемой
нормы?
2. Согласно части 1 статьи 1 Закона «О частной детективной
и охранной деятельности в Российской Федерации»: Частная детективная и охранная
деятельность — это оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и
юридическим лицам, имеющими специальное разрешение (лицензию) органов
внутренних дел, организациями и индивидуальными предпринимателями в целях
защиты законных прав и интересов своих клиентов. Таким образом, осуществление
данного вида деятельности – является коммерческим видом деятельности
организации, действующей на основании законодательства РФ и не относящейся к
правоохранительным структурам РФ.
Полагаем, что нормативное требование статьи 151 закона
«О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» о том,
что «Руководитель частной охранной организации не вправе замещать
государственные должности Российской Федерации, государственные должности
субъектов Российской Федерации, должности государственной службы, выборные
оплачиваемые должности в общественных объединениях, а также вступать в трудовые
отношения в качестве работника, за исключением осуществления им научной,
преподавательской и иной творческой деятельности», напрямую противоречит основному закону РФ -
Конституции РФ, а также Трудовому кодексу РФ. А именно:
В соответствии
с п. 1. ст. 34 Конституции РФ: «Каждый имеет право на свободное использование
своих способностей и имущества для
предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом экономической
деятельности».
В
соответствии с п. 1. ст. 37 Конституции РФ: «Труд свободен. Каждый имеет право
свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности
и профессию».
В соответствии со ст. 273 ТК РФ руководитель организации — это
физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами
и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными
правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного
самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными
нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе
выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.
В ст. 276
ТК РФ установлено, что руководитель организации может работать по
совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного
органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо
уполномоченного собственником лица (органа). Кроме того, руководитель
организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и
контроля в данной организации.
С учетом изложенного, считаем, что установленное для руководителей частной охранной организации статьей 151
Закона «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» нормативное
требование, применить на практике НЕВОЗМОЖНО, в связи с тем, что руководитель
частной охранной организации не относится к правоохранительным
структурам РФ, действующим на основании законов и нормативно-правовых
актов РФ и субъектов РФ, а также международных договоров, которые содержат
нормы, определяющие принципы правоохранительной деятельности, организацию и
функционирование правоохранительных системы на территории Российской Федерации,
основополагающей задачей которых, является обеспечение защиты жизни, здоровья, прав и свобод граждан, интересов общества и
государства от преступных и иных противоправных посягательств.
Полагаем, что анализируемая норма статьи 151 Закона «О частной детективной и охранной
деятельности в РФ» ограничивает права физических лиц быть учредителями
(участниками), руководителями частной охранной организации.
На
основании вышеизложенного, редакция данной нормы затруднительна для понимания и
применения частным охранным организациям, осуществляющим свою деятельность на
территории Российской Федерации.
В
этой связи, просим Вас дать подробные разъяснения по порядку применения в
частной охранной деятельности настоящей правовой нормы, касающейся учредителей
(участников) и руководителей частной охранной организации.
Адрес для корреспонденции: 192007, город Санкт-Петербург,
ул. Боровая, дом 84.
Заранее благодарю,
с уважением,
Председатель
Совета
МСЗП РНОБ
«ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК» ________________________ /Ю.Н. Курганский/